О единогласно принимаемом решении

Закон об ООО допускает установление в уставе общества большего, чем в законе, числа голосов для принятия решений общим собранием участников общества. Максимальный предел увеличения законом не установлен. Однако мы с удивлением обнаружили судебную практику, свидетельствующую о своеобразной трактовке норм, позволяющих устанавливать кворум, отличный от установленного законом.

В соответствии с Федеральным законом от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном законом, уставом общества и его внутренними документами.

Кворум, установленный законом

Данным законом установлено разное количество голосов для принятия различных решений (ст. 37):

1) решения о реорганизации и ликвидации общества (подп. 11 п. 2 ст. 33) принимаются только при единогласном голосовании;

2) для изменения устава общества, в том числе размера уставного капитала, а также по иным вопросам, определенным уставом (подп. 2 п. 2 ст. 33), необходимо большинство не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества;

3) большинством голосов от общего числа голосов участников общества принимаются следующие решения:

  • определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
  • образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
  • избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
  • утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
  • принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;
  • утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);
  • принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
  • назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
  • назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

При этом в ст. 37 Закона об ООО сделана оговорка: «. если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества».

Таким образом, закон допускает увеличение кворума уставом, но не указывает пределы и правила такого увеличения. Это означает, что участники общества могут предусмотреть по разрешенному кругу вопросов единогласное голосование, что зачастую и происходит.

Возможность увеличить количество голосов до 100%

Такое условие в уставе имеет и положительные, и отрицательные последствия. Например, это условие позволяет участникам блокировать деятельность общества, препятствуя принятию важных решений (воздерживаясь от голосования, уклоняясь от присутствия на общем собрании, голосуя против). Это особенно заметно в обществах с двумя или тремя участниками. Но такое условие и положительно влияет на работу общества, пресекая единоличное принятие важных решений участником с наибольшей долей в уставном капитале.

Мотивы, по которым участники закрепили в уставе такую волю, могут быть разными. Гораздо интереснее другое: в судебной практике есть решения, в которых суды признавали положения устава о единоличном голосовании (в случае когда законом предусмотрен меньший кворум) противоречащими закону.

Так, в одном деле суд указал, что «условие об избрании генерального директора общества единогласным голосованием может практически парализовать деятельность общества, поскольку несогласие одного или нескольких участников общества относительно предлагаемой кандидатуры на должность генерального директора делает невозможной деятельность общества без единоличного исполнительного органа». Вывод суда основывался на такой трактовке положений ст. 37 Закона об ООО: «Примененное законодателем выражение „большее число голосов“ не означает и не может означать „единогласно“, а означает, что в уставе общества может быть предусмотрено, что принятие решений по вопросам, по которым закон предусматривает простое большинство голосов, производится, например, двумя третями голосов или тремя четвертями голосов». (см. постановление ФАС Московского округа от 24.02.2004 по делу № КГ-А40/566-04).

Возникает вопрос: допускает ли закон, указывая на возможность большего количества голосов, что будут иметься в виду «все» голоса?

По нашему мнению, если не предусмотрен предел, то для принятия решения может быть установлено какое угодно количество голосов, в том числе и 100%.

Тем не менее некоторые суды принимают решение исходя из того, что истцы, оспаривающие законность решения общего собрания участников, видят в таком положении вещей нарушение своих прав или расширения прав участников.

Вывод тот же, причина иная

Не будем приводить в пример иную позицию судов, признающую возможность увеличивать количество голосов для принятия решений до 100%. Их в судебной практике большинство. Однако, полагаем, совсем игнорировать существование описанного экстравагантного толкования норм Закона об ООО нельзя. Хотя такой подход легко подвергнуть критике, но хозяйствующим субъектам следует учитывать его при разработке условий устава ООО.

Причина такого подхода понятна: в некоторых ситуациях обязательность единогласного принятия решений блокирует и парализует деятельность общества. Но игнорирование воли участников, выраженной при разработке устава, — не выход.

Это интересно:  Межевой план: требования, подготовка и оформление. Как получить межевой план земельного участка в Москве?

В заключение хотелось бы отметить, что по некоторым вопросам, вынесенным на голосование, нет законодательного запрета на установление единогласного принятия решений, но реализация такого условия повлечет нарушение закона.

Решение об учреждении юридического лица

Для того, чтобы зарегистрировать юридическое лицо, требуется достоверное подтверждение воли его учредителей.

Одной из функций организаций выступает объединение ресурсов участников, упрощающее достижение общих целей.

Для того, чтобы зарегистрировать юридическое лицо, требуется достоверное подтверждение воли его учредителей. Оно оформляется в виде решения и должно составляться в письменной форме.

Если соответствующий документ отсутствует, это послужит снованием для отказа в государственной регистрации организации. Последствиями станет трата времени на исправление недочета и необходимость повторной уплаты государственной пошлины.

Аккуратно нужно подходить и к ситуациям, в которых применяются типовые формы. Не каждый образец соответствует требованиям, предъявляемым законом.

Понятие решения об учреждении юридического лица

Информация о содержании и других требованиях к решению о создании организации указана в ст. 50.1 ГК. Исходя из содержания указанных норм, можно выделить следующие его признаки:

  • Решение о создании организации принимается будущими участниками. Это может сделать и единственный учредитель. Закон не содержит требований к минимальному количеству участников.
  • В случае, если организация создается 2-мя и более лицами, принятие решения должно быть единогласным.
  • Закон требует наличия в документе дополнительной информации. Она касается формирования органов юридического лица, утверждения его устава, а также решения вопросов, связанных с формированием имущества будущей организации. В случае с корпоративными (формирующими высший орган) юридическими лицами (ст. 65.1 ГК) в документе должны быть отражены данные об итогах голосования участников по всем вопросам, а также о распределении обязанностей, связанных с процедурой его создания и государственной регистрации. Требования к содержанию могут дополняться и другими законами.
  • Решение должно быть оформлено в виде документа. Это предусмотрено п. б ст. 12 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Исходя из основных признаков, под решением о создании организации следует считать документ, принимаемый всеми учредителями единогласно и содержащий предусмотренные законодательством данные, касающиеся ее деятельности и порядка действий будущих участников в ходе процедуры государственной регистрации.

Форма принятия решения о создании организации

Учитывая то, что закон требует предоставление решения в виде документа при сдаче в регистрирующий орган, создание возможно исключительно в письменной форме.

П. б ст. 12 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» прямо называет 2 наименования: протокол и договор. Однако перечень является открытым, поскольку указанный порядок допускает подачу документа, называющегося иным образом.

Протокол предполагает фиксацию присутствующих на собрании при учреждении организации лиц, распределение обязанностей председательствующего и секретаря, рассматриваемые вопросы и итоги голосования по ним, а также подписи принимающих участие.

Все необходимые вопросы также могут быть согласованы в договоре. Этот документ предусматривает количество сторон, соответствующее числу участников во время учреждения организации, предмет, отражающий их намерения создать юрлицо, а также реквизиты и подписи.

Порядок регистрации организаций позволяет предоставлять документы, в которых имеется необходимая информация и под другими наименованиями. Исходя из этого, можно воспользоваться словами «соглашение» или «стенограмма».

В случае, если создание осуществляет единственное лицо, составление протокола или договора абсурдно. Выходом выступает оформление в качестве самостоятельного документа. На практике оно называется решением единственного участника или учредителя.

Требования к содержанию документа о создании, порядок оформления

Порядок экспертизы пакета документов, представленных для регистрирующего органа, предусматривает доскональное изучение решения о создании. По этой причине следует внимательно проверить наличие необходимой информации и корректность всех внесенных в него данных.

Помимо стандартных атрибутов (дата и место принятия) понадобятся данные о будущей организации.

Состав и статус учредителей

Документы должны содержать указание на то, что собравшиеся лица являются учредителями организации. Если участник единственный, то в решении необходимо указание на его соответствующий статус.

Утверждение устава

Документ должен включать данные, свидетельствующие о том, что учредители согласовали содержание устава юридического лица. Для этого на титульной странице данного документа должна быть ссылка на дату и номер соответствующего протокола, договора или решения единственного участника (учредителя).

Если это условие не будет соблюдено, в государственной регистрации могут отказать.

Формирование имущества организации

Несмотря на то, что эти данные указываются в уставе, закон требует дублировать информацию в решении о создании. Зачастую это называется уставным капиталом. При оформлении документов требуется указать следующие сведения:

  • Размер. Данная информация указывается в рублях.
  • Порядок формирования. Речь идет о том, каким образом оцениваются и распределяются вклады участников.
  • Способы формирования. Под этим подразумевается выбор между внесением уставного капитала денежными средствами или другим имуществом. Если речь идет о вещах, то их требуется оценить. Если стоимость имущества превышает 20 тыс. руб., то потребуется привлечь аккредитованного специалиста-оценщика. Денежные средства можно внести на открытый в банке временный счет.
  • Сроки формирования. Возможны ситуации, когда имущество организации формируется поэтапно. Действующий порядок предполагает внесение как минимум половины уставного капитала до государственной регистрации юридического лица. Информация о том, какая его часть внесена, должна быть в подаваемом пакете документов.
Это интересно:  Страховой стаж и трудовой стаж: в чем отличие

Избрание или назначение органов управления

Уставом предусматривается наличие определенных органов (совет директоров, наблюдательный совет, ревизионная комиссия и др.).

Кроме того, должен быть решен вопрос о руководителе (директоре, председателе, генеральном директоре). Если отсутствуют эти данные, то регистрирующий орган сочтет пакет документов неполным и откажет.

При этом, полномочия руководителя возникают только после внесения сведений об организации в ЕГРЮЛ.

Оформление итогов голосования

Это требование обязательно для корпоративных юрлиц, имеющих более одного учредителя. Исходя из требований закона, документ должен содержать сведения о количестве поданных голосов за и против, а также учитывать число воздержавшихся.

Даже при единогласном выражении мнения в ходе учреждения организации, в оставшихся графах следует указывать «0».

Распределение обязанностей учредителей

Такая ситуация возможна, если в учреждении организации участвуют 2 и более лица.

При составлении протокола указываются выбранный председатель собрания и секретарь.

Первый ставит на обсуждение вопросы повестки, а второй фиксирует результаты рассмотрения. Оба уполномоченных подписывают протокол.

Кроме того, необходимо решить вопросы о том, кто будет открывать в банке временный счет (при формировании уставного капитала денежными средствами), подписывать заявление о государственной регистрации и подавать документы для ее осуществления. Если эти вопросы не будут решены, то указанные действия будет невозможно выполнить.

Если речь идет о договоре, то его текст также должен содержать указания на уполномоченных участников.

Решение принято единогласно.

ОБРАЗЕЦ ПРОТОКОЛА ОС

Протокол №

Общего собрания членов Садоводческого Некоммерческого Товарищества «……..» (СНТ «…..»)

………… г.

Инициатор общего собрания: Правление СНТ «………»

— п. 3 ст. 22 Федерального закона № 66-ФЗ от 16.04.1998 «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»;

— решение Правления СНТ …………» от 19 мая 2016 года;

— требование п. 2 ст. 21 Федерального закона № 66-ФЗ от 16.04.1998
«О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» о проведении Общих собраний не реже чем 1 раз в год.

Вид общего собрания: очное, отчетно-выборное;

Форма проведения собрания: очное голосование;

Дата проведения собрания: ……….201…г …….ч ……….. мин;

Место проведения собрания: ………………….

Начало регистрации лиц, имеющих право на участие в общем собрании: ………час ……. мин;

Уведомление о проведении собрания размещено (согласно Устава):

— на информационных досках каждой улицы с ……….201….г;

— в СМИ — газета «……..» ……….201…..г;

— в сети интернет — в группе в контакте http:……… ………..201…………;

— озвучено старшими по улицам на собраниях улиц согласно Уставу СНТ «……….».

На собрание приглашены:

Перед началом собрания проводится регистрация членов СНТ «…….» и кандидатов в члены СНТ «……..». При регистрации участникам общего собрания выданы справочные материалы:

— повестка общего отчетно-выборного собрания членов СНТ «………..»,

— проект приходно-расходной сметы СНТ «…» на 201……. год (с 01.01.201…..-31.12.201……..),

Реестр членов СНТ «.», имеющих право голоса, составлен по совокупности документов и данных ревизии …………..г., решения ОС № … от …..201.. сбора информации по улицам, общедоступных данных Федеральной службы Государственной регистрации, кадастра и картографии по состоянию на 31.10.201……….

Председатель правления СНТ «……..» ФИО оглашает результаты регистрации членов СНТ «…….» на общем собрании:

— количество членов СНТ по реестру на начало собрания – …….человек;

— присутствуют на собрании – ……… чел., в том числе через доверенных лиц – …………..

…….. человек обратился к собранию о приеме в члены СНТ и подтверждении членства в СНТ «………..»с момента уплаты членских взносов.

Собрание легитимно, кворум есть.

Председатель правления СНТ «…….» ФИО. предлагает открыть собрание.

Голосование: единогласно. Собрание открыто. Председатель правления оглашает повестку собрания.

Общему собранию предлагается утвердить повестку

Повестка дня общего собрания членов СНТ «….»:

1.

2.

3.

Решили: утвердить повестку. Решение принято единогласно.

Для ведения собрания предложено избрать председателя собрания и секретаря собрания.

Предлагается избрать председателем собрания ФИО., секретарем собрания ФИО

Голосовать списком. Решение принято единогласно.

Решили: избрать председателем собрания ФИО., секретарем собрания ФИО

Решение принято единогласно.

Далее собрание ведет ФИО

Первый вопрос повестки: «Процедурные вопросы»

1) Для ведения собрания необходимо избрать счетную комиссию.

Это интересно:  Сокращение работников после Нового года: сколько человек уволят

Голосовать предложено списком.

Решение принято единогласно.

Избрать счетную комиссию собрания в составе: ФИО

Решение принято единогласно.

2) Определяем регламент для отчетных докладов и выступлений в прениях:

Предложено на отчеты предоставить докладчикам по 15 минут.

Голосование.

Решение принято единогласно.

Для выступлений в прениях предложено 1 выступающему предоставлять не более 5 минут.

Голосование.

Решение принято единогласно.

3) Голосование по вопросам повестки дня с решениями «ПРОТИВ» или «ВОЗДЕРЖАЛСЯ» производится только письменно и фиксируется в приложении к протоколу общего собрания.

Голосование.

Решение принято единогласно.

Решения собрания доводятся до членов СНТ через старших по улицам в соответствии с Уставом товарищества.

Голосование.

Решение принято единогласно.

5) Установить, что протокол настоящего Общего собрания оформляет Председатель данного собрания, а подписывают – Председатель собрания, секретарь собрания и председатель СНТ.

Голосование.

Единогласное решение участников общего собрания об избрании способа подтверждения принятия решений как способ подтверждения принятия решения в ООО

Вопрос:

В соответствии с п.3 ст.67 ГК РФ общества с ограниченной ответственностью подтверждают решения принятые общим собранием участников путем нотариального удостоверения, если иной способ не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

В Уставе не содержится положений об избрании способа подтверждения принятия решений общим собранием участников.

Общим собранием участников ООО принято решение об избрании способа подтверждения принятия решений путем их подписания всеми участниками общества. Данное решение принято единогласно. Вправе ли ООО принять данное решение единожды и применять его при принятии последующих решений либо каждый раз при принятии решений общее собрание участников определяет способ подтверждения принятия данного конкретного решения.

Ответ:

Формально гражданское законодательство позволяет принять участникам общества отдельное единогласное решение, устанавливающее способ удостоверения принятия решения, и впоследствии в текущих решениях (протоколах) ссылаться на указанное решение (протокол) с приложением выписки из него или его заверенной копии.

Обоснование:

Подпункт 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ предусматривает, что принятие общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения, или иной, не противоречащий закону способ) не предусмотрен уставом общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Таким образом, есть два варианта фиксации способа удостоверения решения и состава собрания без участия нотариуса: порядок такого подтверждения может быть предусмотрен уставом общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Вопрос заключается в том, требуется ли принимать решение о способе подтверждения каждый раз при проведении общего собрания, или принятое решение о способе подтверждения может применяться и к последующим решениям.

Исходя из формального толкования закона следует, что достаточно провести собрание, на котором будут присутствовать все участники общества, и на нем единогласно принять решение о способе подтверждения (без внесения изменений в устав). В таком случае на последующих собраниях в принятых решениях (протоколах) можно будет просто делать ссылку на этот протокол и прикладывать его заверенную копию (выписку из него).

Не исключено, что при возникновении споров суд может истолковать закон иначе — что способ подтверждения должен быть предусмотрен именно в том решении, которое подтверждается. Однако, на наш взгляд, изложенный способ не противоречит законодательству: из закона не следует, что способ подтверждения факта принятия общим собранием участников ООО конкретного решения и состава лиц, участвовавших в его принятии, каждый раз должен определяться непосредственно в этом решении общего собрания.

Следовательно, по нашему мнению, способ подтверждения факта принятия общим собранием участников ООО конкретного решения и состава лиц, участвовавших в его принятии, каждый раз определять непосредственно в этом решении общего собрания не нужно, выбранный способ подтверждения принятия решения можно принять на одном общем собрании и протоколах последующих собраний давать ссылку на указанное решение.

эксперт по гражданскому, корпоративному и трудовому праву

Данная консультация бесплатно предоставлена пользователю профессиональной справочной системы «Кодекс: Помощник юриста» в рамках стандарта обслуживания.

Настоящий материал является ответом на частный запрос и может утратить свою актуальность в связи с изменением законодательства.

Статья написана по материалам сайтов: advokat-malov.ru, lektsii.org, proinfosoft.ru.

»

Помогла статья? Оцените её
1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
Загрузка...
Добавить комментарий

Adblock
detector